Bernardi, Marcelo Daniel

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RACIMO - Repositorio Institucional USAL (Universidad del Salvador)

MARCELO BERNARDI LA FIRMA DIGITAL Y LA LEGISLACIÓN VIGENTE  AL 30 DE NOVIEMBRE DE 2000  1             UNIVERSIDAD DEL SALVADOR MAESTRÍA EN AUDITORIA DE SISTEMAS     TRABAJO DE TESIS SOBRE:   LA FIRMA DIGITAL Y LA LEGISLACIÓN VIGENTE AL 30 DE NOVIEMBRE DE 2000      DIRECTOR DE LA MAESTRÍA: DR. ROBERTO FERÁNDEZ   TUTOR A CARGO: ANDREA KARINA SARTOR   ALUMNO: C.P.N. MARCELO DANIEL BERNARDI               MARCELO BERNARDI LA FIRMA DIGITAL Y LA LEGISLACIÓN VIGENTE  AL 30 DE NOVIEMBRE DE 2000  2   ÍNDICE      I COMERCIO ELECTRÓNICO Pág. 6     1  BREVE DESCRIPCIÓN Pág. 6     2  VENTAJAS E INCONVENIENTES QUE TRAE APAREJADO EL COMERCIO ELECTRÓNICO Pág. 8     3  IRRUPCIÓN DEL COMERCIO ELECTRÓNICO EN LA VIDA  Pág. 11   COTIDIANA      4  PROYECCIONES DE CRECIMIENTO DEL C.E. Pág. 13     5  COMPARACIÓN ENTRE EL COMERCIO ELECTRÓNICO Y EL COMERCIO TRADICIONAL Pág. 16     6  LEGISLACIÓN Y COMERCIO ELECTRÓNICO. Pág. 16         II FIRMA DIGITAL Pág. 20     1  INTRODUCCIÓN AL TEMA Pág. 20     2  EFECTOS DE LA FIRMA MANUSCRITA Pág. 20     3  BENEFICIOS QUE REPORTA LA UTILIZACIÓN DE LA  Pág. 21   FIRMA DIGITAL      4  CARACTERÍSTICAS DE LA FIRMA DIGITAL Pág. 24 a                  Integridad de la información Pág. 24 b                  Autenticidad del origen del mensaje Pág. 24 c                  No repudio del origen Pág. 24 d                  Confidencialidad Pág. 25     5  FUNCIONAMIENTO DE LAS FIRMAS DIGITALES Pág. 25     MARCELO BERNARDI LA FIRMA DIGITAL Y LA LEGISLACIÓN VIGENTE  AL 30 DE NOVIEMBRE DE 2000  3 6  LOS PROVEEDORES DE SERVICIOS DE CERTIFICACIÓN. Pág. 30     7  NATURALEZA JURÍDICA DE LOS PROVEEDORES DE  Pág. 33   SERVICIOS DE CERTIFICACIÓN ELECTRÓNICA.      8  REQUISITOS, OBLIGACIONES O FUNCIONES Y RESPON- Pág. 33   SABILIDADES DE LAS ENTIDADES CERTIFICADORAS      9  EL ORGANISMO ACREDITADOR O LICENCIANTE DE  Pág. 35   ENTIDADES CERTIFICADORAS.      10  LOS CONTRATOS DIGITALES Y SUS PROBLEMÁTICAS  Pág. 36   JURÍDICAS.  a                 Breve introducción al tema. Pág. 36 b                 Elementos de los contratos Pág. 36 c                 El consentimiento Pág. 37 d                 Objeto de los contratos Pág. 47 e                 Causa en los contratos electrónicos. Pág. 50 f                 Forma Pág. 51 g                 Valor probatorio de los documentos electrónicos Pág. 51         III DERECHO SOBRE LA INFORMACIÓN VS. DERECHO A LA PRIVACIDAD Pág. 64     1  HABEAS DADTA Pág. 64     2  COOKIES Y DEMÁS YERBAS Pág. 66         IV DETERMINACIÓN DE LA LEGISLACIÓN APLICABLE Y  Pág. 71  COMPETENCIA DE LOS TRIBUNALES          V NECESIDAD DE REGULAR Pág. 77     1  ASPECTOS CIVILES Y COMERCIALES Pág. 77     MARCELO BERNARDI LA FIRMA DIGITAL Y LA LEGISLACIÓN VIGENTE  AL 30 DE NOVIEMBRE DE 2000  4 2   ASPECTOS PENALES Pág. 80     3  REFORMAR LA JUSTICIA Pág. 81         VI LEGISLACIÓN Pág. 84     1  ARGENTINA Pág. 84 a                  Proyectos de ley Pág. 84 b                  Antecedentes nacionales Pág. 88     2  CHILE Pág. 90     3  COLOMBIA Pág. 90     4  PERÚ Pág. 90     5  BRASIL Pág. 90     6  CANADA Pág. 91     7  PUERTO RICO Pág. 91     8  MEXICO Pág. 91     9  GRAN BRETAÑA Pág. 91     10  ESPAÑA Pág. 91     11  ITALIA Pág. 92     12  PORTUGAL Pág. 92     13  FRANCIA Pág. 92     14  ALEMANIA Pág. 92     MARCELO BERNARDI LA FIRMA DIGITAL Y LA LEGISLACIÓN VIGENTE  AL 30 DE NOVIEMBRE DE 2000  5 15  UNIÓN EUROPEA Pág. 92     16  ESTADOS UNIDOS Pág. 93         VII CONCLUSIONES Pág. 94         VIII BIBLIOGRAFÍA Pág. 96  MARCELO BERNARDI LA FIRMA DIGITAL Y LA LEGISLACIÓN VIGENTE  AL 30 DE NOVIEMBRE DE 2000  6 I) COMERCIO ELECTRÓNICO 1) BREVE DESCRIPCIÓN Una definición simple de Comercio Electrónico podría resumirse en: "cualquier forma de transacción comercial en que las partes interactúan electrónicamente en lugar del intercambio o contacto físico directo (persona a persona)".  En la realidad, comercio electrónico significa hacer negocios on-line o vender y comprar productos y servicios a través de la Web. Los productos comercializados pueden ser productos físicos o servicios o bien pueden ser productos digitales como noticias, imagen y sonido, bases de datos, software, etc., pudiendo así comparar el comercio electrónico con a la venta por un catálogo.  El comercio electrónico permite a las empresas ser más eficientes y más flexibles en sus operaciones internas, trabajar más estrechamente con sus suministradores y dar mejor respuesta a las necesidades y expectativas de sus clientes. Les permite seleccionar los mejores proveedores, sin tener en cuenta su localización geográfica, y vender en un mercado global. Sin embargo el término "comercio electrónico" ha evolucionado desde su significado original de compra electrónica al significado actual que abarca todos los aspectos de los procesos de mercado y empresa habilitados por Internet y las tecnologías de la World Wide Web. En resumen, el comercio electrónico se puede definir, en un sentido amplio, como cualquier forma de transacción o intercambio de información comercial basada en la transmisión de datos sobre redes de comunicación como Internet. En este sentido, el concepto de comercio electrónico no sólo incluye la compra y venta electrónica de bienes, información o servicios, sino también el uso de la Red para actividades anteriores o posteriores a la venta, como son:  la publicidad   la búsqueda de información sobre productos, proveedores, etc.  MARCELO BERNARDI LA FIRMA DIGITAL Y LA LEGISLACIÓN VIGENTE  AL 30 DE NOVIEMBRE DE 2000  7  la negociación entre comprador y vendedor sobre precio, condiciones de entrega, etc.   la atención al cliente antes y después de la venta   la cumplimentación de trámites administrativos relacionados con la actividad comercial   La colaboración entre empresas con negocios. Estas actividades no tienen necesariamente que estar presentes en todos los escenarios de comercio electrónico ya que un posible camino de implantación gradual de comercio electrónico sería desde el caso más simple de la publicidad no interactiva a través de Internet, hasta el caso completo donde todos los pasos, incluido el pago, se hacen de forma electrónica. En el comercio electrónico participan como actores principales las empresas, los consumidores y las Administraciones Públicas. Así, se distinguen normalmente cuatro tipos básicos de comercio electrónico:  Empresa – Empresa (B2B), Esta fórmula funciona desde hace varios años, usando el intercambio electrónico de datos, sobre redes privadas. Un ejemplo de esto sería una compañía que utiliza la red para ordenar pedidos a los proveedores, recibiendo los cargos y haciendo los pagos.  Empresa – Consumidor (B2C), esta fórmula se puede comparar a la venta electrónica. Se ha ido expandiendo con la llegada de la World Wide Web.  En la actualidad existen muchos tipos de webs comerciales que ofrecen sus servicios a través de Internet.  Empresa – Administración (B2A), esta fórmula permite promover la calidad, la seriedad y el crecimiento del comercio electrónico.  Por otro lado, la administración ofrece la opción de intercambio electrónico para poder realizar transacciones como pago de impuestos. En países como los Estados Unidos, las transacciones y las disposiciones entre las empresas y el gobierno, se hacen por medio de Internet y las compañías responden electrónicamente. MARCELO BERNARDI LA FIRMA DIGITAL Y LA LEGISLACIÓN VIGENTE  AL 30 DE NOVIEMBRE DE 2000  8  Consumidor – Administración (C2A), Esta fórmula es la que tiene más dificultades, ya que a medida de que evolucionen y se extiendan las fórmulas anteriores, la Administración podrá ampliar las interacciones electrónicas en diversas áreas tales como las devoluciones de tasas, el asesoramiento y/o los pagos de las jubilaciones. Como se ve por lo descripto anteriormente las empresas intervienen como usuarias (compradoras o vendedoras) y como proveedoras de herramientas o servicios de soporte para el comercio electrónico (un ejemplo de lo mencionado son los servicios de certificación de claves públicas, que explicaré en el punto II de esta Tesis). Por su parte, las Administraciones Públicas actúan como agentes reguladores y promotores del comercio electrónico y como usuarias del mismo, por ejemplo en los procedimientos de contratación pública o de compras por la Administración. Los consumidores pueden participar en dos formas adicionales de comercio electrónico, además del B2C: por una parte, el comercio electrónico directo entre consumidores (venta directa entre particulares) y, por otra, las transacciones económicas entre ciudadano y la Administración (pago de prestaciones sociales, pago de impuestos, etc.). Si bien las actividades de comercio electrónico entre empresas, por ejemplo mediante los sistemas de Intercambio Electrónico de Documentos (EDI), existen desde hace más de una década y son anteriores al uso comercial de Internet, ha sido el punto de partida al uso comercial de la Red y, en particular, el desarrollo de la World Wide Web, los elementos clave que han extendido el comercio electrónico hasta el consumidor final y, en definitiva, han provocado el actual crecimiento explosivo del comercio electrónico en todas sus formas.   2) VENTAJAS E INCONVENIENTES QUE TRAE APAREJADO EL COMERCIO ELECTRÓNICO El comercio electrónico ofrece múltiples ventajas:  Permite hacer más eficientes las actividades de cada empresa, así como establecer nuevas formas, más dinámicas, de cooperación entre empresas.  MARCELO BERNARDI LA FIRMA DIGITAL Y LA LEGISLACIÓN VIGENTE  AL 30 DE NOVIEMBRE DE 2000  9  Reduce las barreras de acceso a los mercados actuales, en especial para pequeñas empresas, y abre oportunidades de explorar y explotar mercados nuevos.   Para el consumidor, amplía su capacidad de acceder a prácticamente cualquier producto y de comparar ofertas, permitiéndole además convertirse en proveedor de información.   Reduce o incluso elimina por completo los intermediarios, por ejemplo en la venta de productos en soporte electrónico (textos, imágenes, vídeos, música, software, etc.) que se pagan y entregan directamente a través de la red.  En general, se puede decir que el Comercio Electrónico obliga a redefinir el papel de los intermediarios entre productor y consumidor, eliminándolos en algunos casos, pero también creando la necesidad de funciones de intermediación nuevas en otros. Un ejemplo de lo mencionado en este párrafo es el famoso caso Napster Napster, es un emprendimiento iniciado en 1999 por un estudiante universitario que en ese momento tenía 18 años, y que permite que los usuarios intercambien archivos de música almacenados en sus computadoras. Esta práctica hace que algunos artistas y sellos musicales califiquen de violación masiva a los derechos de autor porque ellos no cobran los mismos  El servicio que ofrece Napster (http://www.napster.com ), contaba con 38 millones de usuarios ( al 31/10/00) y opera de forma bien sencilla. Para poder bajar una canción hay que conseguir un software que permita la transferencia de archivos MP3. Así, todas las PC que tengan instalado el programa están regidas por un servidor central que hace posible el traspaso de las canciones de una máquina a otra. BMG, subsidiaria de Bertelsmann, junto con otras cuatro importantes compañías discográficas, demandaron a Napster en diciembre de 1999, acusándola de instigar a violar el copyright. La querella de las compañías contra Napster todavía continúa. Sin embargo Napster no es la única que se dedica a este negocio, ya que entre la nueva camada de programas sobresale el Gnutella (http://www.gnutella.wego.com ), que al no depender de un servidor central hace que la descarga de MP3 sea más veloz. En la fila MARCELO BERNARDI LA FIRMA DIGITAL Y LA LEGISLACIÓN VIGENTE  AL 30 DE NOVIEMBRE DE 2000  10 hay otros como el Napigator (http://www.napigator.com ) y el CuteMX (http://www.cutemx.com ) Si bien existe un principio de acuerdo entre Napster y sus demandantes al estar existir la probabilidad de que Napster cobre una tarifa por su servicio, la que luego se le distribuiría una parte a las compañías discográficas, en concepto de regalías, todo esto implica, como dije anteriormente que el comercio electrónico está cambiando el papel de los intermediarios. Como se ve, el comercio electrónico, plantea también problemas nuevos o agudiza algunos ya existentes en el comercio tradicional, entre ellos:   La validez legal de las transacciones y contratos "sin papel"   La necesidad de acuerdos internacionales que armonicen las legislaciones sobre comercio   El control de las transacciones internacionales, incluido el cobro de impuestos   La protección de los derechos de propiedad intelectual   La protección de los consumidores en cuanto a publicidad engañosa o no deseada, fraude, contenidos ilegales y uso abusivo de datos personales   La dificultad de encontrar información en Internet, comparar ofertas y evaluar la fiabilidad del vendedor (y del comprador) en una relación electrónica   La seguridad de las transacciones y medios de pago electrónicos   La falta de estándares consolidados y la proliferación de aplicaciones y protocolos de comercio electrónico incompatibles   La congestión de Internet y la falta de accesos de usuario de suficiente capacidad  Como se puede apreciar, los problemas citados tienen, en mayor o menor medida, una componente legal o regulatoria y una componente tecnológica, por lo que su solución requiere actuaciones en ambos sentidos. Un buen ejemplo de esta doble componente de 

La firma digital y la legislación vigente al 30 de noviembre de 2000

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