Commento a Cass. pen., sez. I, ud. 18.01.2011 (dep. 22.02.2011), n. 171, in tema di riqualificazione del fatto ritenuto in sentenza di patteggiamento e di ineseguibilit\ue0 del titolo esecutivo penale

Marcolini S.

Commento a Cass. pen., sez. I, ud. 18.01.2011 (dep. 22.02.2011), n. 171, in tema di riqualificazione del fatto ritenuto in sentenza di patteggiamento e di ineseguibilità del titolo esecutivo penale

MARCOLINI, STEFANO

Archivio istituzionale della ricerca - Università dell'Insubria

09/11/12 16:28DIRITTO PENALE CONTEMPORANEOPagina 1 di 3http://www.penalecontemporaneo.it/stampa/-/-/-/417-/print/28 Febbraio 2011Cass. pen., sez. I, ud. 18.01.2011 (dep. 22.02.2011), n. 171 (sent.), Pres. Chieffi, Rel. Bonito,ric. RaffaelliInammissibile l’incidente di esecuzione volto a paralizzare l’esecuzione di un giudicato penaleasseritamente contrario alla Convenzione europea dei diritti dell’uomo[Stefano Marcolini ]La sentenza, che può leggersi nel documento allegato in calce, consente di tracciare il punto, peraltro nonconfortante, sullo stato dei rapporti tra ordinamento interno e Convenzione europea per lasalvaguardia dei diritti e delle libertà fondamentali (di seguito CEDU), incrociando i noti casi“Drassich” e “Dorigo”, sui quali conviene soffermarsi preliminarmente qualche istante. * * * La vicenda “Drassich” (cfr. Corte europea dei diritti dell’uomo, 11 dicembre 2007, Drassich c. Italia; Cass.pen., sez. VI, 12.11.2008, n. 45807, in CED, rv. 241753, nonché 25.05.2009, n. 36323, ibidem, rv.244974) pone un limite al potere di riqualificazione giuridica del fatto da parte del giudice. In altre parole, il giudice, in sede decisoria, non può dare al fatto una definizione giuridica diversa daquella contenuta nell’imputazione, ai sensi dell’art. 521, comma 1 c.p.p., se non previa sottoposizione diciò al contraddittorio con le parti (su quel che residua, per effetto di tale vicenda, del potere diqualificazione giuridica del fatto, cfr. Capone, Iura novit curia - Studio sulla riqualificazione giuridica delfatto nel processo penale, Cedam, Padova, 2010; sulla vicenda Drassich, da ultimo, Lonati, Il “casoDrassich”: continua l’opera di supplenza della giurisprudenza di fronte alla perdurante (e sconcertante)inerzia del legislatore italiano in tema di esecuzione delle sentenze della Corte europea dei dirittidell’uomo, in Cass. pen., 2011, fasc. 1, 263). La dolorosa vicenda “Dorigo” vede, come noto, un cittadino italiano condannato alla pena di tredici annie sei mesi di reclusione, oltre che alla multa di £. 4.000.000, per effetto della formulazione di una norma— l’art. 513 c.p.p. — successivamente modificata. In data 9 settembre 1998 la Commissione europea dei diritti dell’uomo dichiara la condanna acarico del sig. Dorigo contraria all’art. 6 CEDU. Tale pronuncia finisce con il mettere impietosamente anudo la mancanza di mezzi, all’interno dell’ordinamento italiano, idonei a rimuovere gli effettidel c.d. “giudicato iniquo”, formatosi a carico del sig. Dorigo. Non pare un caso che la stessa Corte costituzionale, sempre nella vicenda “Dorigo, con la sentenza“monito” n. 129 del 2008 «ritiene di non potersi esimere dal rivolgere al legislatore un pressante invito adadottare i provvedimenti ritenuti più idonei, per consentire all'ordinamento di adeguarsi alle sentenze dellaCorte europea dei diritti dell'uomo che abbiano riscontrato, nei processi penali, violazioni ai principi sancitidall'art. 6 della CEDU» (Considerato in diritto, § 7.). Forse anche per la tragica e paradossale situazione in cui versa il condannato, che nel frattempo hascontato gran parte della pena, la Cassazione arriva ad affermare che «il giudice dell’esecuzione deve09/11/12 16:28DIRITTO PENALE CONTEMPORANEOPagina 2 di 3http://www.penalecontemporaneo.it/stampa/-/-/-/417-/print/dichiarare, a norma dell’art. 670 c.p.p., l’ineseguibilità del giudicato quando la Corte europea per lasalvaguardia dei diritti dell’uomo e delle libertà fondamentali abbia accertato che la condanna sia statapronunciata in violazione delle regole sul processo equo sancite dall’art. 6 della convenzione europea eabbia riconosciuto il diritto del condannato alla rinnovazione del giudizio, anche se il legislatore abbiaomesso di introdurre nell’ordinamento il mezzo idoneo a instaurare il nuovo processo» (Cass. pen., sez. I,01.12.2006 - 25.01.2007, n. 2800, in Cass. pen., 2007, fasc. 4, 1441; cfr. pure Trib. Roma, 25.09-09.11.2006, Bracci, ivi, 2007, fasc. 1, 242). Per i problemi relativi al giudizio contumaciale, la giurisprudenza continua, invece, ad indicare airicorrenti lo strumento dell’art. 175 c.p.p. (cfr. Cass. pen., sez. I, 12-27.02.2008, n. 8784, in CED, rv.239141), mentre altra interessante vicenda in cui la Corte ha utilizzato — come nel caso Drassich — l’art.625-bis c.p.p. per rimediare all’iniquità di un giudicato, si legge in Cass. pen., sez. V, 11-02-2010, n.16507, in Cass. pen., 2010, fasc. 10, 3389 (il c.d. caso “Scoppola”). *** La singolare vicenda di cui si occupa la sentenza qui segnalata è invece la seguente: l’imputato, tratto agiudizio per partecipazione ad associazione mafiosa e concorso in riciclaggio, chiede, in udienzapreliminare, di patteggiare una pena a titolo di favoreggiamento personale e reale. A fronte del consensodel P.M. e della sentenza conforme del G.U.P., l’imputato ricorre in cassazione affermando che i relativireati, come derubricati, erano già prescritti alla data della sentenza di patteggiamento. La Corte di cassazione, con sentenza sez. VI, 30.01-11.03.2008, n. 11055, in CED, rv. 239424, rigetta ilricorso affermando che la qualificazione dei fatti operata dal G.U.P. era da considerarsi palesemente erratae quella originaria, viceversa, corretta («a fronte della mancanza di qualsiasi elemento per poter aderirealla qualificazione dei reati come reati di favoreggiamento personale e reale questa Corte deve riaffermarela originaria qualificazione dei reati come descritti nei capi di imputazione, rientrando pienamente neipoteri di cognizione del giudice di legittimità (…) quello di procedere alla diversa qualificazione giuridicaanche del reato ritenuto in sentenza dal giudice di merito, ferma restando la pena inflitta in concreto per ildivieto di reformatio in pejus in mancanza di impugnazione del pubblico ministero»). Dopo il passaggio in giudicato di detta sentenza, il sig. Raffaelli presenta incidente di esecuzioneal fine di farne dichiarare l’ineseguibilità, «limitatamente alla qualificazione giuridica attribuitaai reati contestati dalla sentenza» (sentenza qui segnalata, pag. 1). L’iniziativa viene però dichiaratainammissibile dal giudice dell’esecuzione, con ordinanza che viene a sua volta impugnata avanti laSuprema corte. Si comprende ora il perché la sentenza qui segnalata si collochi al crocevia tra i casi “Drassich” e “Dorigo”. Come nel caso “Drassich”, il problema riguarda una riqualificazione del fatto operata ex officio dallaCassazione in assenza del benché minimo contraddittorio con l’imputato benché, nel caso inesame, questi non abbia — o non abbia ancora — ottenuto una dichiarazione di iniquità del giudicatopresso la Corte europea dei diritti dell’uomo. Come nel caso “Dorigo”, l’iniziativa del sig. Raffaelli passa attraverso l’incidente di esecuzione ex art. 670c.p.p. e mira ad ottenere la declaratoria di ineseguibilità del titolo esecutivo, sia purelimitatamente alla nuova e più grave qualificazione data ai fatti dalla Cassazione (e quindi,presumibilmente, mira a far rivivere la precedente e più lieve qualificazione giuridica, su cui era caduto ilconsenso in sede di patteggiamento). Anche se la condotta processuale del Raffaelli può prestarsi a valutazioni critiche (paradigmatica lacircostanza che egli prima patteggi una pena per un certo reato e, poi, ricorra per cassazione invocando laprescrizione di quel reato asseritamente maturata in data anteriore alla stessa sentenza dipatteggiamento), la pronuncia di manifesta infondatezza della Suprema corte suona oltremodorigida, nella sua dichiarata volontà di evitare la «disastrosa disarticolazione del sistema processuale penaledelle impugnazioni» e la «esiziale cancellazione della definitività dei provvedimenti giudiziali» (sentenzaqui segnalata, pag. 4). Secondo la Corte, la via della declaratoria di ineseguibilità ex art. 670 c.p.p. risulta, nel caso dispecie, non percorribile (ed anzi l’iniziativa di parte in tal senso sarebbe da qualificarsi come abnorme:ibidem) perché la violazione del giusto processo europeo (art. 6 CEDU) è solo lamentata dal09/11/12 16:28DIRITTO PENALE CONTEMPORANEOPagina 3 di 3http://www.penalecontemporaneo.it/stampa/-/-/-/417-/print/ricorrente ma, sul punto, non vi è alcuna pronuncia da parte della Corte europea dei dirittidell’uomo. Quanto alla via del ricorso straordinario ex art. 625-bis c.p.p., essa risulta ormai preclusa peresser già ampiamente scaduto il termine di 180 giorni a disposizione del condannato (sentenzaqui segnalata, pagg. 3 e 5-6; e vi è da credere che difficilmente la Corte, in questo caso, si attiveràd’ufficio ex art. 625-bis, comma 3 c.p.p.). In un simile quadro in cui, come la stessa sentenza qui segnalata non manca di rilevare, «residuano,esclusivamente, i sistemi straordinari della revisione e, recentemente introdotto, del ricorso straordinario»(pag. 4), non vi è che da guardare con rinnovata fiducia, nella totale latitanza del legislatore,alla Corte costituzionale. All’udienza in camera di consiglio del 9 febbraio 2011, infatti, il giudice delle leggi ha esaminato (relatoreFrigo) la nuova questione di legittimità costituzionale, sollevata dalla Corte d’appello di Bologna conordinanza 23 dicembre 2008 (reg. ord. n. 303 del 2010, pubblicato in Gazz. Uff. del 13.10.2010, n. 41),dell’art. 630 c.p.p., relativo ai casi di revisione, per contrarietà con l’art. 46 CEDU, attraverso la “fonteinterposta” dell’art. 117 Cost. Si attende l’esito.

Inammissibile l’incidente di esecuzione volto a paralizzare l’esecuzione di un giudicato penale asseritamente contrario alla Convenzione europea dei diritti dell’uomo

Inammissibile l\u2019incidente di esecuzione volto a paralizzare l\u2019esecuzione di un giudicato penale asseritamente contrario alla Convenzione europea dei diritti dell\u2019uomo

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