Rodríguez Vázquez, Ilsen

IUSLabor Revista d anàlisi de Dret del Treball

Revistes Catalanes amb Accés Obert

 01/2006
Portada
 
|
 
Numeros anteriores
 
|
 
Miembros BUSCADOR   >
 
  
La regulación alemana sobre el consumo de tabaco en los centros de 
trabajo  
Ilsen Rodríguez  
Abogada, Cuatrecasas  
  
1. Antecedentes:  
La Constitución Alemana establece en su artículo 2 el deber genérico de 
protección de la salud de todos los ciudadanos. En cumplimiento de dicho 
principio, y tomando en consideración el riesgo que el consumo de tabaco genera 
para la salud, existen en la legislación alemana determinadas disposiciones 
enfocadas a proteger la salud de determinados colectivos frente al consumo de 
tabaco.  
En este sentido, la Ley reguladora de los objetos de consumo ( Lebensmittel- und 
Bedarfsgegenständegesetz ) de 1997 [1] introduce limitaciones al consumo de 
tabaco en determinados espacios y lugares públicos, prohibiendo –entre otros- 
fumar en centros educativos, centros deportivos, etc.  
Durante los últimos años el Gobierno alemán, a través de su Departamento de 
Salud ha llevado a cabo políticas activas encaminadas a la disminución del 
consumo de tabaco en determinados sectores de la población. Así se han llevado 
a la práctica programas orientados a fomentar la prohibición de fumar en 
escuelas y hospitales, se ha establecido la limitación de la venta de tabaco a 
menores de 16 años, la reducción de la publicidad de dichos productos en cines 
durante determinados horarios, etc.  
En el sector de la hostelería cabe destacar el acuerdo alcanzado por el Ministerio 
de Salud y Seguridad Social y la Asociación Alemana de Hostelería ( Deutschen 
Hotel und Gaststättenverband ) en Marzo de 2005. A través de dicho acuerdo se 
establece un programa de acción trianual, con el objetivo final de lograr que en 
Marzo de 2008 al menos el 90% de las empresas dedicadas a la hostelería –con 
excepción de bares y locales en los que tan sólo se dispensen bebidas y 
aperitivos, así como locales con una superficie inferior a 75 m²- posean al menos 
el 50% de sus plazas reservadas para los no fumadores [2] .  
El objetivo principal de este acuerdo es llevar a la práctica medidas de reducción 
efectiva de las zonas de fumadores, tal y como ya se ha efectuado en países 
como Austria y Holanda.  
  
Página 1 de 5La regulación alemana sobre el consumo de tabaco en los centros de trabajo ( IU...
26/04/2007http://www.upf.edu/iuslabor/012006/Alemania.IlsenRodriguez.htm
1. Protección de los no fumadores en los centros de trabajo:  
Hasta el año 2002 el legislador alemán tan sólo incluía limitaciones al consumo 
de tabaco como medida de protección de las mujeres embarazadas. La Ley de 
Protección de la Maternidad ( MuterschutzGestetz ) establece en su artículo 2 una 
obligación general de protección a cargo del empresario, debiendo éste poner 
todos los medios y medidas necesarias para la protección de la vida y la salud de 
la mujer embarazada en el desarrollo de su actividad profesional.  
Asimismo existía la obligación de adoptar medidas de protección de la salud de 
los no fumadores en lugares del centro de trabajo como las salas de descanso, 
así como durante las pausas, etc.  
A su vez los tribunales alemanes se han interesado desde épocas muy tempranas 
por aquellos asuntos relacionados directamente con el consumo de tabaco en los 
centros de trabajo. Así, el Tribunal Federal Laboral ( Bundesarbeitsgericht ) en su 
sentencia de 17 de febrero de 1998 [3] declaraba la existencia del derecho del 
trabajador a un puesto de trabajo libre humo, en el caso de concurrencia de 
razones de salud que así lo justificaran. Dicho Tribunal basa su argumentación 
jurídica en el apartado primero del artículo 618 del Código Civil alemán 
( Bundesgesetzbuch ), regulador del deber legal de asistencia y protección de la 
salud en el marco de la prestación de servicios, ratificando el derecho de una 
trabajadora con problemas respiratorios a un puesto de trabajo libre de humo de 
tabaco.  
Respecto a la validez de los despidos efectuados como consecuencia del consumo 
de tabaco en la empresa, el Tribunal Laboral Regional de Dusseldorf 
( Landesarbeitsgericht Dusseldorf ) confirmó en su sentencia de 17 de junio de 
1997 [4] la decisión empresarial de despedir a un trabajador por incumplir de 
manera reiterada la prohibición de fumar establecida por el empresario. El 
tribunal entiende que el empresario tiene un interés legítimo para impedir el 
consumo de tabaco en la compañía, por lo el despido efectuado contra el 
trabajador infractor se considera justificado, con independencia de la antigüedad 
de éste en la empresa.  
El Tribunal Federal Alemán ( Bundesarbeitsgericht ) analiza por su parte en la 
sentencia de fecha 19 de enero de 1999 [5] la proporcionalidad de la medida 
adoptada por el empresario y los representantes de los trabajadores 
estableciendo una prohibición general de fumar en el interior de los edificios de la 
empresa. Frente a la demanda interpuesta por un trabajador alegando la 
vulneración del derecho al libre desarrollo de su personalidad y reclamando su 
derecho a fumar en algún espacio habilitado del interior del edificio empresarial, 
el alto tribunal considera que dicha decisión -adoptada por acuerdo entre la 
compañía y los representantes de los trabajadores- no infringe el principio de 
proporcionalidad, por cuanto su objetivo no es otro que la protección de los no 
fumadores en el centro de trabajo. Asimismo entiende justificada dicha medida 
empresarial tomando en consideración que la prohibición de fumar se limita sólo 
a los edificios de la empresa, pudiendo fumar el trabajador que lo desee en las 
zonas al aire libre del recinto empresarial.  
No obstante, y a pesar del interés jurisprudencial por todos aquellos asuntos 
relacionados con el consumo de tabaco en los lugares de trabajo, hasta Octubre 
de 2002 no encontramos una regulación específica de la protección del trabajador 
en el puesto de trabajo. En dicha fecha entra en vigor una importante 
modificación de la Ley Reguladora de los Centros de Trabajo 
Página 2 de 5La regulación alemana sobre el consumo de tabaco en los centros de trabajo ( IU...
26/04/2007http://www.upf.edu/iuslabor/012006/Alemania.IlsenRodriguez.htm
( Arbeitsstättenverordnung ), a raíz de la cual se introduce en dicho cuerpo legal 
un artículo nuevo (artículo 3.a), encaminado a la protección de los no fumadores 
con el objeto de garantizar en la medida de lo posible un puesto de trabajo libre 
de humo.  
En Agosto de 2004 se efectúa una nueva modificación general de la Ley 
Reguladora de los Centros de Trabajo, convirtiéndose el artículo 3.a (añadido en 
la reforma de 2002) en el nuevo artículo 5, sin que su contenido sufriera ningún 
tipo de modificación.  
La inclusión de un artículo específico enfocado a la protección de los no 
fumadores en sus puestos de trabajo supone una importante novedad desde el 
punto de vista jurídico por cuanto, tras años de actividad jurisprudencial en la 
materia, se logra un afianzamiento en la posición jurídica de los trabajadores no 
fumadores frente al resto del colectivo trabajador.  
El artículo 5 (antiguo artículo 3.a) establece en su apartado primero un deber 
genérico de protección por parte del empresario indicando que éste deberá 
“poner todos los medios a su alcance para lograr una efectiva protección de la 
salud de los no fumadores en los centros de trabajo” .  
No obstante, y a pesar de la claridad con la cual la norma identifica la 
problemática del consumo pasivo de tabaco en los centros de trabajo, la ley deja 
a la libre discreción del empresario las medidas de protección a adoptar, lo cual 
ha suscitado ciertas dudas acerca de su aplicación práctica.  
Como regla general, podrán establecerse medidas físicas, técnicas u 
organizativas a fin de dar cumplimiento a tal obligación. Así el empresario podrá 
decidir establecer una prohibición absoluta de fumar en su empresa, podrá 
proceder a la división entre trabajadores fumadores y no fumadores, habilitar 
zonas en las que se permita fumar (cafeterías, salas de fumadores, etc.), permitir 
las pausas para fumar, prohibir fumar en las zonas comunes, etc. siempre y 
cuando todas esas medidas conlleven una protección efectiva de la salud de los 
no fumadores.  
En cuanto al concepto de “centro de trabajo”, según la definición efectuada en 
dicha ley, se entenderán todos aquellos centros localizados tanto en edificios 
como al aire libre que se empleen como lugar de trabajo incluyendo –entre otras- 
las zonas de acceso al centro, escaleras antiincendios, salidas de emergencia, 
zonas sanitarias (servicios, vestuarios), salas de descanso, etc [6] .  
Asimismo en caso de que existan representantes de los trabajadores en el 
centro, las medidas a adoptar por parte del empresario deberán ser puestas en 
su conocimiento, siendo necesaria la aprobación de las mismas por parte de los 
representantes para poder ponerlas en práctica [7] . De no lograrse el acuerdo 
necesario entre el empresario y los representantes de los trabajadores, dicha 
decisión deberá someterse al órgano conciliador competente.  
En caso de que el empresario no adopte ningún tipo de medida de protección, y 
en consecuencia se vulnere el derecho a la protección de la salud de los 
trabajadores no fumadores, éstos podrán reclamar la aplicación de dicha 
normativa. Así, de no aplicar el empresario las necesarias medidas protectoras de 
los no fumadores, éstos podrán acudir directamente ante la Inspección de 
Trabajo, que será la autoridad indicada para efectuar el seguimiento del 
Página 3 de 5La regulación alemana sobre el consumo de tabaco en los centros de trabajo ( IU...
26/04/2007http://www.upf.edu/iuslabor/012006/Alemania.IlsenRodriguez.htm
cumplimiento de la presente ley. En aquellos casos en quede acreditado que el 
empresario no cumple con el deber de protección de los no fumadores, la 
Inspección impondrá las sanciones correspondientes pudiendo incluso recurrir a 
los tribunales competentes en la materia.  
Asimismo aquellos trabajadores que incumplan alguna de las normas internas 
establecidas por la empresa y fumen en lugares no autorizados para ello, podrán 
ser objeto de sanción por parte del empresario.  
De manera paralela a la evolución normativa acaecida en los últimos años, el 
Gobierno alemán a través de su Departamento de de Salud está llevando a cabo 
políticas cada vez más activas de concienciación e información en referencia al 
consumo de tabaco dentro de los ambientes de trabajo. En este sentido desde el 
año 2002 dicho Departamento lleva a cabo una política denominada “Centros de 
trabajo libres de humos” mediante la cual no sólo se controlan los niveles de 
cumplimiento de la obligación genérica contemplada en la legislación, sino que se 
informa y aconseja a los empresarios acerca de la política más adecuada a seguir 
en su centro de trabajo a fin de lograr una protección efectiva de los no 
fumadores.  
Asimismo en el marco de dicha política se pone a disposición de los trabajadores 
de dichos centros información referente a los programas deshabituación con el 
objeto de promover un descenso en los niveles de consumo a nivel nacional.  
  
1. Excepciones a la obligación genérica de protección de los no 
fumadores en los centros de trabajo:  
A pesar de lo expuesto, la normativa reguladora de los centros de trabajo 
establece una limitación a la obligación de protección de los no fumadores. El 
artículo 5 establece en su apartado segundo que en aquellos centros de trabajo 
abiertos al público, deberán establecerse aquellas medidas de protección de los 
trabajadores no fumadores que permita la naturaleza de la empresa así como el 
tipo de actividad desarrollada en la misma.  
Esta excepción va dirigida principalmente a los centros de trabajo enfocados a 
sectores como el de la hostelería, donde el consumo de tabaco puede ir ligado a 
la actividad desarrollada por la empresa.  
En este sentido, y a pesar de la obligación genérica de protección de los 
trabajadores no fumadores, dicho derecho quedará subordinado a la naturaleza 
de la empresa, debiendo adoptar el empresario aquellas medidas de protección 
de su salud que sean posibles sin perjudicar la actividad principal de la empresa.  
Enero 2006  
 
[1] Dicha normativa ha sido modificada en septiembre de 2005 pasando a 
denominarse “Vorläufiges Tabakgesetz”.  
[2] El Acuerdo suscrito entre el Ministerio de Salud y Seguridad Social y la 
Asociación Alemana de Hostelería establece el siguiente calendario de actuación:  
Página 4 de 5La regulación alemana sobre el consumo de tabaco en los centros de trabajo ( IU...
26/04/2007http://www.upf.edu/iuslabor/012006/Alemania.IlsenRodriguez.htm
 - Marzo de 2006: al menos el 30% de las empresas dedicadas a la hostelería 
deberán poseer como mínimo el 30% de sus plazas reservadas a no fumadores.  
- Marzo de 2007: como mínimo el 60% de las empresas de hostelería deberán 
reservar al menos el 40% de sus plazas para no fumadores.  
- Marzo de 2008: el 90% de las empresas de hostelería deberán reservar al 
menos el 50% de sus plazas para no fumadores.  
[3] Bundesarbeitsgericht, 9 AZR 84/97 de 17 de febrero de 1998.  
[4] Landesarbeitsgericht Dusseldorf 16 SA 346/97 de 17 de junio de 1997.  
[5] Bundesarbeitsgericht 1 AZR 499/98 de 19 de enero de 1999.  
[6] Artículo 2 de la Ley Reguladora de los Centros de Trabajo 
( Arbeitsstättenverordnung ).  
[7] Artículo 87 de la Ley de Organización Social de la Empresa 
( Betriebsverfassungsgesetz ).  
 
UPF, Barcelona 
 
Imprimir 
Página 5 de 5La regulación alemana sobre el consumo de tabaco en los centros de trabajo ( IU...
26/04/2007http://www.upf.edu/iuslabor/012006/Alemania.IlsenRodriguez.htm


La regulación alemana sobre el consumo de tabaco en los centros de trabajo

Abstract

Similar works

Full text

Available Versions

Revistes Catalanes amb Accés Obert