Goldschmidt, Werner

Repositorio Digital Institiucional Universidad de Buenos Aires

EL ANALISIS DE CASOS COMO" ELEMENTOIMPRESCINDIBLE DE LA ENSEÑANZAJURIDICADn. WERNER. GOLDSCHMIDTProf. titular de Derecho Internacional PrivadoSumo - INTRODUCCIÓNI. Concepto del Análisis de Casos.1) Peligro de confusión de Análisis de Casos con Análisis'de Legislación.2) Peligro de confusión (le Análisis (lo Casos con PrácticaForense.II. Desarrollo del Análisis de Casos.1) Los hechos sociales. ‘ -2) Las normas.a) Su búsqueda (hontanares y fuentes).b) Sn funcion‘amiento.a’) Su interpretación.b’) Su aplicación.3) La justicia.a) Lagunas históricas.b) Lagunas dikelógicns.III. Utilidad del Análisis de Casos.1) Bengrupamicnto práctico dc conocimientos sistemática-mente ordenados.2) Adquisición de conocimientos por la via práctica.INTRODUCCIÓNEl problema de la enseñanza es siempre actual porque siemprehay docentes y alumnos y normalmente se encuentran en una relaCÍÓnrecíproca de insatisfacción. Su estudio pertenece sin duda alguna a laciencia de la pedagogía; sin embargo, las meditaCÍOIleS acerca del tem“indicado dependen igualmente de la materia de cuya enseñanza se trata.Recientemente han sido publicados varios ensayos, que, algunos,197enfocan la enseñanza del Derecho en general 1, otros contemplan lade una determinada materiaz, y otros, por último, hacen referenciaconcretamente al tema aquí elegido, el de la enseñanza práctica 3.El Análisis de Casos como parte fundamental de la enseñanzajurídica había sido ya tratado por nosotros repetidas veces 4, perosiempre sólo de modo general. He aquí 1a oportunidad de dar algu-nos detalles.Examinaremos a continuación el concepto del Análisis de Casos,su desarrollo y su utilidad.IConcepto ¡del Análisis de CasosLa materia denominada Análisis de Casos consiste en presentara los alumnos los hechos jurídicamente esenciales de una controversiay en invitarlos a resolverla de acuerdo a normas prefabricadas o, ensu defecto, en virtud de normas fabricadas “ad hoc”.Por regla general, estos casos no serán inventados sino habrán sidotomados de controversias reales, hayan sido o no judiciales.Sea dicho de paso tan sólo que, aunque la presentación de loshechos debe contener todos los hechos jurídicamente importantes, puedeigualmente comprender “hechos-trampas”, toda vez que en la prác-tica los clientes cuentan siempre hechos sin trascendencia jurídicamezclados con otros que la poseen. Por otra vertiente, como los clien-tes de-ningún modo relatan siempre .los hechos jurídicamente impres-cindibles, la narración del caso puede brindar “lagunas-trampas” quelos alumnos deben rellenar dando las soluciones para las diversas posi-bilidades de la realización del caso.1 WERNER GOLDSCHMIDT, La enseñanza en las Facultades de Derecho,en El Derecho, diario del 1° de abril de 1971, t. 36, p. 857.2 CIURO CALDANI, Consüicraciones sobre Introducción al Dc-rccho comodisciplina, en “J-urís", Rosario, Año XIX, diarios n“. 4638 y ss., del 22 deabril de 1971 y ss.'3 ANGEL FERNANDO GIRARDI, La enseñanza práctica'dcl Derecho en laFacultad de Derecho y Ciencias Políticas de Rosario, en La Ley, diario del 4 defebrero de 1971-; CARLOS JORGE CORBELLA, NESTOR ALFREDO PAZ yCARLOS ALBERTO, Acotaciones sobre los métodos de-cmeñansa y cl curso“Desarrollo dc Casos” en la Facultad dc Derecho dc Rosario, en Doctrina Jim-dica, La Plata, diario del 7 de mayo de 1971..4 V. nuestro.trabajo, citado en la primera. nota (II, 2, B, b) y en la terceraediciónde nuestra. “Introducción al Derecho” (la teoría trialista del mundo jurí-dico y sus horizontes), Dcpalma, Buenos Aires, 1967, n° 309, p. 277.1981) Peligro de confusión de Análisis de Casoscon Análisis de LegislaciónLa materia Análisis de Casos no es idéntica con la disciplina quepodría denominarse Análisis de Legislación.En esta última, en efecto, no se expone al alumno un caso, sinoun tipo o varios tipos de casos. Por el otro lado, su tarea no consisteen resolver la controversia en virtud de normas prefabricadas sino enfabricar normas para su solución.Según el positivismo jurídico, .la legislación no es quehacer deljurista, sino misión del político. Con arreglo al positivismo las leyesse inspiran en valores, los valores son siempre valores fabricadós yquienes los fabrican son los políticos. Según el antipositivismo, losvalores en los que las leyes se inspiran, son con frecuencia valoresnaturales, absolutos y relativos, y es tarea del jurista enderezar lalegislación hacia el valor natural y absoluto de la justicia.En la enseñanza universitaria no hay diferencia entre un caso yun tipo de casos, ya que lo singular del caso se determina por .laindividualidad de sus protagonistas que no aparecen realmente en laUniversidad. Pero aún confluyendo, pues, 'eiï las aulas el caso con eltipo del caso, sigue en pie la diferencia de que en Análisis de Casossu solución consiste en la aplicación de normas, casi siempre prefabri-cados y sólo en el supuesto de su carencia, de normas elaboradas f‘adhoc”, mientras que en Análisis de Legislación se resuelven los tiposde casos por medio de la fabricación de normas generales.2) Peligro de confusión de Análisis de Casoscon Práctica ForenseTampoco se debe confundir Análisis de Casos con PrácticaForense.En esta última se estudia la forma. de los escritas redactados enjuicios y tramitaciones administrativas y los respectivos procedimien-tos. Sc familiariza al alumno con formularios de escritos y con su“expedientco”. Al insuflar vida en los procedimientos, el profesoracude a veces al método del sociodrama y reparte entre los alumnos105 Papeles de actor, demandado, juez, fiscal, etc.Los reproches de los jóvenes profesionales de que la Universidadno les enseña redactar una demanda y los expone al ridículo cuandosalen de sus aulas inclusive ante empleados de alguna experiencia tri-199bunalicia, alude a la ignorancia del “expedienteo”, la más fácilmentercmediable de cuantas ignorancias aquejan al neófito.II‘Desarrollo del Análisis de ‘.CasosAhora bien, ¿cuál es el procedimiento correcto para analizarcasos?1) Los hechos socialesDesde luego hay que reunir los hechos de los que el caso secompone.En la enseñanza esta tarea resulta simplificada, ya que, comotuvimos oportunidad de observar, el profesor proporciona a los alum-nos los hechos importantes, normalmente inclusive sin “hechos o la»gunas trampas”. ,En la realidad el profesional ha de averiguar estos hechos. Y éstasu misión es de naturaleza compleja, toda vez que la importancia ola indiferencia de un hecho se desprende de las normas aplicables porlo cual se produce una constante interdependencia de hechos y normas.Con ello llegamos a la próxima etapa de la labor que nos obligaa salir de la dimensión social y a adentrarnos en la dimensión nor-mológica“.2) Las normasa) Sú'búsqueda (hontanares y fuentes)Es preciso reunir las. normas que “prima facie” resulten aplica-bles a los hechos. La búsqueda de aquéllas, como ya señalamos, dasimultáneamente lugar a la de hechos.La búsqueda de las normas debe proceder sistemáticamente, o searevisar hontanar tras hontanar: Derecho Internacional Público y De-recho Interno, y dentro del primero y del segundo, fuente tras fuente,o_sea convenciones y Derecho Internacional Público consuetudinario,5 Una exposición completa (le la teoría trialista del mundo jurídico se hallaen nuestra Introducción, citada en la nota anterior. La concepcióntridimensionaldel mundo jurídico ha sido aceptada recientemente por MARCELO E. AFTALION,Dimensiones del Derecho en la. Sociedad, en La Ley, diario del 5 de agosto (le1971. MARCELO E, AFTALION hace especial hincapié en el conCepto de “im-plomentación técnica.” el cual se confunde con nuestra noción de las “materiali-zaciones” (l.c., n03. 332 y 59., ps. 294 y 85.).200por un lado, y Constitución, leyes, decretos, etc.; y Derecho Internoconsuetudinario por el otrob) Su funcionamientoa’) Su interpretaciónEn primer lugar, hace falta interpretar las normas. La interpre-tación consiste cn comparar el sentido lingüísticode una norma, usualen el grupo al que se dirige, con la auténtica voluntad de su autor,inferida de indicios observables, y en caso dc discrepancia en hacervaler la última por encima del primero. El intérprete debe al autorde la norma absoluta lealtad; él es “la bouche du législateu1"’._Si la norma legalmente interpretada nos condujese a un resultadoinsoportablemente injusto, denegamos su aplicación, declaramos laexistencia de una laguna por razones de justicia (laguna dikelógica)y la rellenamos por medio de una norma elaborada “ad hoc”.El positivismo llega prácticamente a idéntico resultado. Pero comono puede admitir que acude al valor de la justicia, la introduce decontrabando reemplazando la voluntad real del legislador, sea indivi-dual (tema de la sicología individual), sea colectiva (tema de la sico-logía social), por la voluntad mitológica de-la ley.b’) Su aplicaciónEn segundo término, la norma será. aplicada. Para ello es nece-sario encuadrar los hechos del caso en su tipo legal y las peticionesen su consecuencia jurídica. En la fase prejudicial del caso, cuandolos abogados examinan qué derechos pueden inferirse de los hechos,la labor se iniciará. con el encuadramiento de los hechos cn los tiposlegales pertinentes, indicando a continuación las consecuencias jurídi-cas respectivas los derechos y las obligaciones engendradas por aqué-llos. Al contrario, cuando el juzgador decidirá sobre las pretensionesaducidas, empezará. con su inclusión cn las consecuencias jurídicas ade-cuadas, analizando a continuación si los hechos probados encuadrar! 0no en los tipos lcgalcs asociados a aquellas consecuencias jurídicas- Enel primer supuesto hablamos del método histórico, en el segundo delmétodo sistemático 3.A veces es imprescindible precisar previamente el tipo legal 0 laconsecuencia jurídica si la norma en cualquiera de sus partes, o enambas, fuese indeterminada. Recordamos las leyes penales en blancoo las penas sólo relativamente determinadas.6 V. ini Introducción al Derecha, 1.0., número 208, ps. 187 y ss.Por último, corresponde frecuentemente la actualización dc laconsecuencia jurídica. En la Universidad la actualización (le consc-cuencias jurídicas consistentes en condenas obviamente está fuera delugar.3) La justiciaMuchas veces nos inspiraremos en la justicia.a) Lagunas históricasEllo ocurre, en primer término, si el ordenamiento normativomuestra una laguna histórica, sea porque el legislador pecó de impre-visión, sea porque la situación era imprevisible. Así por ejemplo nonos indica el Código Civil qué ley es aplicable a la patria potestad(caso de imprevisión), mientras que la Constitución Nacional no de-termina quién será. el jcfc supremo de las fuerzas aéreas de la Nación(caso de imprevisibilidad).En cualquiera de ambas hipótesis, el primer intento consiste enelaborar una norma. con la ayuda de analogías o de los principios delordenamiento normativo positivo (autointegración). De este modo serecurre a la justicia, por ser justo que situaciones iguales encuentranigual solución; pero este recurso se hace a la justicia formal, ya queno se discute la justicia de la norma que se aplica por analogía o ladel principio del que se deduce una regla.De no ser aseduible la autointegración, se acudirá a la justiciamaterial (heterointegración). La justicia no constituye un código connormas ideales. Pero ella es tampoco un conjunto de principios ideales.La justicia es la. valoración de la solución del caso como justa. Lasolución debe elaborarse con miras a la situación controvertida. Luegosu valoración se lleva a cabo poniendo en parangón variaciones delcaso examinando la repercusión de la variación sobre la solución pro-yectada para el caso real (método de las variaciones); el órgano de lavaloración es el sentimiento de justicia que es un sentimiento racionalparque reacciona a razones 7.El Trialismo ha creado el Derecho Natural Menor; antes no hubosino Derecho Natural Mayor. El último es “a priori”; racionalista, y-7 V. Introducción al Derecho, l.c., n° 411, ps. 369, 370. El método (le varia-ciones es un caso especial del “procedimiento de tantco” (“Probierverfa.lircn”.)y del “método de ensayo y error” (“Methodc von Versuch und Irrtum”), des-critos ya por Lotze en sus trabajos sieológicos (v. Erich Becher, Deutsche Philo-sophen, Duneker imd Humblot, München, 1929, p. 70) y del método de las posi-bilidades y de su comparación de Max Weber (v. Karl J aspers, th Weber, PiperVerlag, München, 1958, p. 5]).20.2en cuanto entiende por Iusnaturalismo un conjunto de disposicioneso aun de principios autónomos (no inducidos de valoraciones), comul-ga con un Positivismo (no humano, sino) Divino. El primero es “aposteriori”, realista, y constituye en el fondo un Criticismo Iusnatu-ralista: Criticismo, porque no da directamente una'solución sino por-que la supone valorándola (criticándola) como justa o injusta; y Ius-naturalista, porque cada valoración es objetiva o sea independiente delque valora, aunque por cierto dependiente de lo que es valorado.b) Lagunas dikelógicasPero aun no habiendo ninguna laguna histórica ya, debemos exa-minar desde el ángulo visual de la justicia material tanto las normasaplicables de primera intención, así como las elaboradas por autointe-gración. Si desde este punto de vista la norma prefabricada o la ela-borada “ad hoc” fuese injusta, la. apartamos de nuestra senda pro-vocando así una laguna dikelógica.Si repudiamos una norma prefabricada, la laguna dikelógica pue-de .llenarse por autointegración. En otras palabras: la justicia materialdescarta la norma prefabricada como injusta ;_pero la laguna así abiertala eolmamos, si ello fuese posible, acudiendo a la justicia formal (ana-logías y principios generales positivos).Empero si rechazamos una norma elaborada por autointegración,no queda sino el recurso a la justicia material, o sea la heterointe-gración.IIIUtilidad del Análisis de CasosLa misión del Análisis de Casos consiste en acostumbrar al alum-no a reagrupar los conocimientos teóricamente ordenados en funciónde la solución del caso; pero su empleo es igualmente útil si el alumno,sin disponer de conocimientos sistemáticamente ordenados, los buscadirectamente en función de solucionar un caso.1) Re‘ï‘fa’l‘upamientopráctico de conocimientossistemáticamente ordenadosEn la Universidad, y en las clases teóricas, cl alumno adquiere,en efecto, los conocimientos en un orden sistemático. En cada materia203la Parte General precede a la Parte Especial. Por el otro lado, existeun orden de materias según‘su correlatividad 3.Cada caso a su vez mezcla despiadadamente problemas de la ParteGeneral con otros de la Parte Especial —no hay delito que no seahurto u homicidio; no existe un negocio jurídico que no sea testa-mento o compra-venta—; y atañe, además, casi siempre a varias mate-rias, por ejemplo a Derecho Civil, Derecho Comercial y Derecho Pro-cesal Civil, o Derecho Administrativo y Derecho Constitucional, etc.Al resolver un caso, es menester aprovechar conocimientos, a cual-quier materia y a cualquier parte de ella pertenezcan, con tal quesirvan para solucionar el caso.2) Adquisición de conocimientospor la vía prácticaPero aunque el alumno todavía. no hubiese estudiado teóricamentelas materias implicadas, o no todas ellas, o no por completo, el aní-lisis de casos le hace adquirir conocimientos por la ‘vía práctica alsolucionar el caso. Se suele objetar que es imposible aplicar conoci-mientos que no se posean. Ello es cierto. Pero nada obsta a que seaplique conocimientos que, aunque uno no los tenía, haya adquiridoa este efecto.El proceso es en un todo similar al aprendizaje del lenguaje quetanto puede aprenderse teóricamente mediante clases de gramática,fonética, etc., como prácticamente viviendo en el país donde dichalengua se habla, desde el balbuceo hasta el dominio práctico completo,aunque se ignore el número de declinaciones y los diferentes sonidosde una vocal.El Derecho, lo mismo que el lenguaje, deben aprenderse tantopor la vía teórica, como por 1a vía práctica. Lo mejor es simultanearambos procedimientos. Pero también da resultado utilizarlos sucesi-yamente sin que importe cuál es el orden de su sucesión.8 La. correlatividad de las disciplinas jurídicas no resisto.,el análisis si sesostiene que el mundo jurídico es un conjunto desordenado (v. nuestra. Introduc-ción, l.c., n° 550, ps. 468 y ss.).204

El análisis de casos como elemento imprescindible de la enseñanza jurídica

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