Peces-Barba Martínez, Gregorio

Revista Española de Derecho Constitucional

e-Archivo (Univ. Carlos III de Madrid e-Archivo)

EL PROBLEMA DE LA JUSTICIA EN KELSEN: NOTAS DE LECTURA GREGORIO PECES-BARBA MARTINEZ La publicación de una edición castellana rigurosa. por el doctor Al RERT e ALSAMI-GIIA. de escritos de K EI.Sf~. que podríamos identificar con los problemas de la justicia. del Derecho que debe ser. me parece un gran acierto. Los trabajos son. en general. de su etapa norteamericana. publicados a partir de los años cuarenta y recopilados en una antología de escritos de política jurídica «What is justice?. (1). Algunos de esos escritos ya habían sido publicados. en lengua castellana. en América latina. Así. por ejemplo. el trabajo que da título al conjunto del libro. aunque titulado «¿Qué es la justicia?> y traducido por el profesor ER~ESTO GARZÓ'\ VAI.DtS. fue publicado. en 1962. por la revista de la Universidad Nacional de Córdoba. en Argentina (2). También el trabajo «Los juicios de valor en la ciencia del Derecho.. está publicado en Argentina y luego en Méjico. en otra recopilación de escritos de KfLSF~ titulada «La idea del Derecho natural y otros ensayos •• (3). Finalmente. y con el título de «El absolutismo y el relativismo en la filosofía y en la política ••. se publica este trabajo con traducción del profesor VfRNE~C;O en Argentina (4). Algunos de esos trabajos como «Causalidad y retribucióm> habían sido publicados originariamente en alemán. y de esa versión traducidos también al castellano (5). (\) University of California Press. Berkeley. California, 1971. (2) De este trabajo hay otra edición argentina de editorial Leviatán. Buenos Aires. 1981. con traducción de LEONOR CALVERA, de la edición francesa titulada "La Prihen. (3) La primera edición es la· argentina de editorial Losada. Buenos Aires. 1946. y la traducción del trabajo Losjuicios de \'alor en la Ciencia del Derecho. es de GUILLERMO GARélA MAVNEZ. (4) Primero en [..a Ler. Buenos Aires. 1946, y luego en Hechos e Ideas. Buenos Aires. 1950. (5) El título original· «Die entstehung des Kausalgesetzes aus dem vergeltungsprinzipn se publicó en 1939 en 1ñeJournal ol Un(lied Science •• (Erkeuntris). vol. 8. 1939: ~ aparece también en castellano en versión de FRANCISCO AVALA con el título de «La apanclón de la Ley de Causalidad a partir del principio de retribucióm., en la obra ya citada La idea del Derecho natural y Olros ensa\·os.                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                  CRITICA DE LIBROS por consiguiente. de algunas reiteraciones y con publicaciones en alemán. en inglés y en francés. Al profesor C."ISAMIGI.IA le hubiera supuesto poco esfuerzo este trabajo. Si analizamos ya los trabajos de KUSE'. debemos señalar que no han perdido interés pese a la superación de su punto de vista. El primero de ellos. que da título al libro ¿Qué es Justicia? (pp. 35 a 63). está basado en la lección magistral que Kf.LSI' impartió el 27 de mayo de 1952. con motivo de su jubilación en la Universidad de California. Intenta responder a la pregunta sobre lo que sea la Justicia y acota. en una tradición que le vincula. por ejemplo. con D.o\VlO H l'MI (11). su existencia a aquellas sociedades en las que existen conflictos de interés. que son todas las históricas humanas. aunque en el horizonte utópico se conciben sociedades que hayan superado los conflictos de intereses. como en la última fase de la sociedad comunista que describe M ARX en la «Crítica del programa de Gotha». . Con su rigor habitual. K I'IS[' analiza. y hay reminiscencias de otros trabajos. las diveras posiciones que han pretendido fundamentar una teoría objetiva de la justicia. y analiza los diversos y plurales contenidos materiales de sus normas básicas respec-tivas: el principio de retribución. el principio de igualdad. la llamada regla de oro de que .. hay que actuar con los demás del mismo modo que quisiéramos que ellos actuaran con nosotros». el imperativo categórico kantiano «compórtate de tal modo que tu conducta pueda ser una ley universah •. la idea aristotélica de la «mesotes». etcétera. Concluye en la imposibilidad de construir una teoría objetiva de la justicia. por imposibilidad de establecer. según dice. <(, .. en base a consideraciones racionales. una norma absolutamente correcta de la conducta humana ... " (12). Por eso sostiene la existencia de una justicia relativa. que él defiende. rechazando las acusaciones de amoralidad. e incluso de inmoralidad. que le atribuyen autores como M ARIlAI'. por ejemplo (13). Su conclusión le llevará a decir lo que es la justicia para él. consecuen-temente con toda su exposición. Es la teoría liberal de la Justicia: « ... Sólo puedo estar de acuerdo en que existe una justicia relativa y puedo afirmar que es la justicia para mí. Dado que la ciencia es mi profesión y. por tanto. lo más importante en mi vida. la justicia para mí se da en aquel orden social. bajo cuya protección puede progresar la búsqueda de la verdad. M i justicia. en definitiva. es la de la libertad. la de la paz; la justicia de la democracia. la de la tolerancia ... » (14). Mantiene. a mi juicio. mucho valor el texto de Kf.l.sn;. útil. aún hoy. especialmen-te en E.spaña. donde es poca toda insistencia en la relativización de los valores de justicia que cada uno asumimos. para evitar la confrontación civil y hacer compren-der la democracia. Desde otro nivel. sin embargo. es cierto que el pensamiento jurídico. «La teoría de la justicia ••. puede avanzar mucho más que en KEISE'. sin abandonar la racionalidad en el ámbito de la filosofía del Derecho. (11) Vid .. HUME «Encuesta sobre los principios de la morah. (I75\). la sección tercera. donde trata el tema de la Justicia. (12) Ohra cilada. p. 58. (13) La acusación se refiere a la justificación relativista de la democracia. MARITAl". para concluir una larga reflexión sobre el tema en KElSE~. dirá: «Imposible resumir más exactamen-te un conjunto de postulados más bárbaros y más erróneos ... )) Vid .. Tolérance el Vérilé. versión escrita de la conferencia «Truth and human fellowship)). pronunciada en 1957 en el Graduate College Forum de la Universidad de Princeton. en la obra Le Philosophe dans la Cilé. Alsatia. Paris. 1960. (14) Ohra dIOdo. p. 63. 319                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                      CRITICA DE LIBROS Social y Democrático de Derecho como lo demuestra la Constitución Española (30), es un signo de que KELSEN tiene en la cabeza al Estado Liberal de Derecho que cumple dos funciones principales, la de garantía de la autonomía individual y la de represión en caso de violación de esa autonomía, siempre a través de sanciones negativas. Pero donde quizá se concrete definitivamente el modelo de Estado. que subyace en KELSE~. es cuando en este trabajo se refiere a los intereses que hacen posible una comunidad. Estos intereses que se articulan desde una perspectiva puramente indivi-dualista son « ... la vida, la salud, la libertad y la propiedad de los demás ... )) (31). Ambos extremos, intereses individuales y sanciones para protegerlos, están relaciona-dos. <c. •• La interferencia mediante la fuerza en los intereses de los demás, es decir, la medida coercitiva. funciona como delito y como sanción. El Derecho es un Or-den según el cual el uso de la fuerza queda prohibido únicamente como delito, es decir, como condición; pero está permitido como sanción, es decir. como consecuen-cia ... )) (32). Este inteligente y elaborada matización sobre la fuerza permitida. el Derecho como organización de la fuerza. y la fuerza prohibida. el delito, encubre unos intereses históricos concretos -especialmente la propiedad- que representan las aspiraciones de la burguesía en el Estado liberal de Derecho .. El siguiente trabajo «¿Por qué obedecer al Derecho?)) no me parece que haya sido publicado con anterioridad a la edición de «What is Justice?)). El profesor CALSAMIGLlA no lo señala. Mi hipótesis es que se inserta· directamente y por primera vez en esa edición. No tengo elementos para pensar otra cosa. aunque muchas de las ideas del corto artículo -el más breve de toda la edición- se encuentran en otrOs trabajos de KEI.SF~. Ese es el caso de la reflexión sobre la norma fundamental. Me parece interesante y no recuerdo haberla visto en otros trabajos de KElSEN. su afirmación de que la norma básica hipotética es el fundamento. no sólo del positivismo legal. sino también del Derecho Natural y de la Teología cristiana porque éstas « ... no vienen dictadas por la Naturaleza o por Dios. sino que sOIl hipótesis que estas doctrinas presuponen ... » (33). La idea de KELSE~ es. en definitiva, que todo Derecho válido debe ser obedecido y por eso aunque. titula el trabajo «¿Por qué obedecer al Derecho?)) se refiere al concepto del Derecho válido, indagando su origen y su sentido. Debió llamar al trabajo «¿Qué es Derecho válido?)). aunque para él los dos títulos sean intercambia-bles. porque investigando cuál es el Derecho válido se está afirmando la razón para obedecer al Derecho y es que éste sea válido. HORBES habrá pretendido justificar la obediencia al Derecho identificando validez con justicia y KELSE~ prescinde de la justicia y lo justifica sólo desde la validez. Los trabajos séptimo y octavo están muy relacionados entre sí. incluso se repiten en partes importantes. Son «Causalidad y retribucióm) (34) y «Causalidad e imputa-(30) Sobre este tema. ,·id .. en mi libro en colaboración con el profesor LUIS PRIETO La Constitución española de 1978: Un estudio de Derecho y Política. FERNANDO TORRES. Valencia. 1981. (31) Obra citada. p. 160. (32) Obra citada. p. 161. (33) Obra citada. p. 190. (34) Publicado en Philosophy of Science. en octubre de 1941.                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                  

El problema de la justicia en Kelsen : notas de lectura

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